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挂靠异地办学资质,可以合法经营的法律依据

日期:2015-08-15来自:港谐教育

  

本文由港谐教育专职律师胡建民执笔,请各位务必仔细阅读!

 

教育培训领域的资质挂靠,主要是借用别人有资质的公司名义,实现自己办学合法化的目的。很显然,资质挂靠能够有效的根本在于:别人的资质如何能够合理合法的为我所用?

 

首先,要弄清楚办学资质的类型,目前只有两种类型的资质:

 

第一种:非营利性资质,教育局发《民办学校办学许可证》,再到民政局或劳动局进行法人登记,属于民办非企业单位。

这一种资质,是不能够挂靠的,因为《民办非企业单位登记管理暂行条例》第十三条中,明确指出:民办非企业单位不得设立分支机构。

法律原文:http://baike.so.com/doc/5568767-5783944.html

所以,非营利性民办教育机构不能设置分支机构,也就不允许跨区域经营,那么就没法挂靠。

 

第二种:营利性资质(也叫“经营性”),教育局发《民办学校办学许可证》(201791

之后登记的)或通过教育审批(201791日之前登记的,不发证,只审批),然后到工商局进行法人登记,属于公司。

这一种资质,可以挂靠。因为依据《公司法》等相关法律法规,公司可以成立:分公司、子公司、办事处、筹备处等。也就是可以通过设置异地分支机构,将资质的使用范围扩大,这是挂靠能够生效的前提!

 

【总结】办学资质有两种类型:非营利性、营利性。而能够办理挂靠的只有“营利性”这一种。

 

其次,着重讲解下挂靠营利性资质可以合法使用资质的问题。

 

挂靠业务主要是挂靠在异地有办学资质的公司下面(经营性民办教育机构),例如:有资质的公司在A地,自己办学在B地。A地的资质如何在B地能够生效,这是挂靠的核心。

众所周知,“教育培训”“艺术培训”等经营范围是属于前置审批项,属于行政许可范畴。即不经过教育主管部门审批,则不予以登记。

依据《行政许可法》第四十一条规定:法律、行政法规设定的行政许可,其适用范围没有地域限制的,申请人取得的行政许可在全国范围内有效。

法律原文:http://www.gov.cn/flfg/2005-06/27/content_9899.htm

针对上述法律条文中的“全国范围内有效”,国务院法制办为此也特意出函(国法函[2004]293号文件)给予了详细解释:

以下为原文部分章节,原文链接为:

http://www.34law.com/lawfg/law/6/1187/law_253824893825.shtml

 

法律、行政法规规定的取得有关行政许可的条件、标准应当是全国统一的。只要申请人取得的行政许可的适用范围依法没有地域限制,被许可人在一个地方取得了行政许可,就可以在全国范围内从事被许可的活动,无需在其他地方再次申请同一行政许可或者目的相同的行政许可。例如,一个建筑企业在某地依法登记、取得营业执照后,就可以在全国范围内参加投标、承揽建设工程,无需在其他地方再次申请登记、办理营业执照。但是,如果为了方便生产经营活动,在某地依法设立的企业拟在其他地方设立分支机构或者投资设立独立核算的法人,则应当按照有关法律、行政法规等的规定申请办理登记、领取营业执照。

 

总结】经营性的办学资质,全国范围内有效。

因为经营性的资质本质是公司,而公司可以全国范围内设立分支机构。

换句话说:只要成为“有资质公司的分支机构,就能享用有资质公司的办学资质”。

 

最后,介绍下挂靠的几种形式。

 

成为有资质公司的分支机构,有两种主流模式:

 

第一种:直接与有资质的公司合作办学,成为有资质公司的授权“合作办学点”。

这是最常见,最灵活的挂靠模式,后期维护成本几乎为0,挂靠的期限可以根据实际需要选择,后期规模扩大,可以注册自己的资质。

因为在“国法函[2004]293号文件”中有提到“无需在其他地方再次申请登记、办理营业执照”,所以合作办学方式的挂靠,可以不注册(以个人的名义也可以挂靠)。为了便于办学所在地的监管,建议用公司名义办理挂靠,即:自己没有资质的公司和别人有资质的公司进行合作办学。

不管是以个人名义的挂靠还是公司名义的挂靠,均需要有资质的公司出具:《合作办学证明》和《授权证书》,产生法定合作的关系。

 

第二种:注册有资质公司的分公司。

这种方式适合长期办学的机构,后期需要承担分公司的运营成本,在总公司的授权下从事相关经营。

这种挂靠方式,说服力更强,不需要签订《合作办学证明》,分公司是总公司的法定分支机构,但受制于总公司。

 

上文,已经阐述了挂靠资质能够生效的相关法律依据,大家肯定关心:挂靠之后,如果被查怎么办?如何应对?

 

检查办学资质的,只有两个部门:教育局或工商局。这两个部门如何管理“经营性资质”就是挂靠如何应对的关键。

而管理培训机构,就不得不提到一部法律:《民办教育促进法》这是培训行业唯一的一部法律,没有第二部。

今年91日新版《民办教育促进法》实施,和旧版相比有两大改变:

1、明确了经营性和非营利性资质的办理程序。自201791起,都需要《办学许可证》,在91之前登记注册的经营性资质是没有的(之后,需要补登记,补登记之后,也是没有《办学许可证》)

2、明确了经营性资质的监管方式。经营性资质,是教育局审批(主要是对办学条件、教学能力进行审批),工商局登记(企业法人登记,并发《营业执照》)。后期证件的使用,教育局负责教学质量,工商局负责办学资质。通俗的讲就是:能不能合法办学,工商局说的算(因为这个证是工商局登记并颁发的);办学质量怎么样,教育局说的算(因为教育局审批办学条件,教学能力的)。

接下来看一下具体的法律条文:

【解读】不管是非营利性还是经营性,教育部门负责“督导”。

【解读】新法将培训机构分为两类:非营利性和营利性。

非营利性,归:教育部门负责督导、人力资源社会保障部门管理(过去为“劳动和社会保障部门”)负责监管;

经营性,归:教育部门负责督导、工商部门负责监管。

【解读】此前,培训行业一直流传“打擦边球”的说法,即通过注册一个普通的教育咨询公司,开展培训业务,逃避处罚。

(为什么可以打擦边球呢?因为教育局管不了在工商局注册的公司,不属于同一个系统,工商局又把超出范围经营的公司推给教育局监管)

新法实施之后,对培训机构的监管更加明确:普通的教育咨询公司,开展培训业务就属于无证经营(没有办学许可证),工商局可以直接查封取缔。而在旧版的教育促进法中,并未赋予工商局这个权利。

 

【后记 

 

为了便于大家应对来自工商部门和教育部门的检查,我们会为大家免费提供两本法律书籍:《民办教育促进法》和《行政许可法》

来查的部门通常会问以下三个问题:

1、异地的资质,在我们这边没法用,必须在我们当地注册的才可以用。

应对方式:

拿出《合作办学证明》、《授权证书》,这是证明异地有资质的公司和我们当地的(个人或公司)有法定的合作关系。

再把《行政许可法》翻到第四十一条,找到国法函[2004]293号文件(也在这本书里)告知对方,异地的资质可以在我们当地使用。

如果,您在当地是个人名义办学,可能会被要求在当地注册一家公司或者个体户(可以根据实际情况选择注册,即便不注册,也不会有实质性处罚)

 

2、教育局会说“你的办学条件不符合要求”,必须整改。

应对方式:

拿出所挂靠公司的营业执照复印件,告知对方我们是经营性的资质。

然后,拿出《民办教育促进法》翻到第四十一条,第六十二条,第六十四条,告知对方经营性的资质,归工商局监管。教育局不能监管我们的办学条件。

补充:所谓的办学条件,是教育局提出的,工商局那边并没有条件的要求。这类似于:我们考驾照,是在车管所考试,能不能取得驾驶证是车管所说的算,后期驾驶证的使用就与车管所无关了,归交警管了。即便你考过驾照之后,理论全忘记了,操作全不会了(不符合领证条件了),也不会被交警处罚,因为交警只看结果(能不能驾驶),而不看你领证的过程。

 

3、挂靠的公司,必须要有《办学许可证》。

经营性的资质在91号之前,是只有工商局颁发的《营业执照》没有《办学许可证》,而91号之后开始办理的资质,最快也要到11月份能办下来,所以我们现在挂靠的资质,都是91号之前办理的,都没有办学许可证。

应对方式:

需要拿出《民办教育促进法》,在前面的“全国人大常委会的决定”中,第16条有:

 

也就是说,91号之前登记注册的培训机构,不管是之前,还是之后,都没有《办学许可证》,至于91号之后,如何进行“重新登记”是所挂靠的公司事情,大家不用操心。

 

教育局或工商局来查的时间,肯定也是我们上班时间,如果来查时,您不知道如何应对,第一时间打我司业务员电话即可!

 

补充一个小知识:

 

修订后的《民办教育促进法》,不具备办学条件的培训机构可以通过挂靠的方式实现办学合法化,这是不是法律的漏洞?

其实不然,我们听过“挂靠”最多的领域应该是建筑工程领域,几乎每一家公司都涉及挂靠和被挂靠。培训领域之所以听的少,是因为培训领域的市场份额太少,南京市一年的培训市场份额也就3~5个亿,而随便一个楼盘就有几十个亿。

因为可以挂靠,所以建筑行业这几年发展迅猛,使得饱受诟病的房地产行业高速发展。

新版《民办教育促进法》首次承认经营性资质的地位,就是国家大力扶持民办教育产业,必然要允许挂靠,这是未来的趋势。因为:如果不能挂靠,那么90%的培训机构是无证办学,要关闭(取缔),几千万高素质、高学历的培训老师就要失业,这是多么大的社会不稳定因素(秀才造反)。

而允许培训资质挂靠,就是将培训机构纳入监管,如果不能挂靠,那么一多半的小型辅导班将不做任何登记,政府监管不到。只有挂靠了,政府才能有效监管。

可以预见的未来是:没做任何登记的小型辅导班,将被取缔;通过挂靠抱团取暖,大力发展连锁经营,通过市场调节,挤压无证机构的生存空间。加强了政府的监管渠道,培训行业才能蓬勃发展。

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